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不僅僅60萬頂格處罰,操縱市場違法所得超百萬可入刑!"兩高"明確,六類行為被認(rèn)定為操縱市場
來源:券商中國  作者:  發(fā)布時間:2019-08-19 07:53:02

最高人民法院、最高人民檢察院7月1日施行的《關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場刑事案件適用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》)。《解釋》明確了操縱證券、期貨市場罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和有關(guān)法律適用問題,對于依法懲治證券、期貨違法犯罪活動,防范化解重大金融風(fēng)險,保護(hù)投資者合法權(quán)益,促進(jìn)資本市場穩(wěn)定健康發(fā)展,將發(fā)揮積極作用。

 

最高人民檢察院法律政策研究室最新的解釋,就重點(diǎn)難點(diǎn)問題解讀如下:

 

關(guān)注點(diǎn)一:七類行為被認(rèn)定為操縱市場

 

《解釋》規(guī)定了七種屬于操縱證券期貨市場的情況:

 

第一項是“蠱惑交易操縱”。其行為特征是,行為人通過公開傳播虛假、不確定的重大信息來影響投資者的交易行為,影響特定證券、期貨的交易價格、交易量,從中謀取利益。

 

第二項是“搶帽子交易操縱”,即利用“黑嘴”薦股操縱。其行為特征是,行為人通過對證券及其發(fā)行人、上市公司、期貨交易標(biāo)的公開作出評價、預(yù)測或者投資建議,影響特定證券、期貨的交易價格、交易量,并進(jìn)行反向證券交易或者相關(guān)期貨交易。隨著互聯(lián)網(wǎng)和自媒體的發(fā)展,很多網(wǎng)絡(luò)大V、影視明星、公眾人物借助各類媒體參與評價、推薦股票,他們甚至具有明顯優(yōu)于特殊主體的信息發(fā)布優(yōu)勢和影響力優(yōu)勢,原有規(guī)定限定為特殊主體不具有合理性,也不能滿足當(dāng)前司法實(shí)踐的需要。

 

第三項是“重大事件操縱”,即“編故事、畫大餅”型操縱行為。其行為特征是,行為人通過策劃、實(shí)施虛假重組、虛假投資、虛假股權(quán)轉(zhuǎn)讓、虛假收購等重大事項,影響特定證券的交易價格、交易量,從中謀取利益。

 

第四項是“利用信息優(yōu)勢操縱”。其行為特征是,行為人通過控制發(fā)行人、上市公司信息的生成或者控制信息披露的內(nèi)容、時點(diǎn)、節(jié)奏,影響特定證券的交易價格、交易量,從中謀取利益。

 

第五項是“虛假申報操縱”(“恍騙交易操縱”)。其行為特征是,行為人通過不以成交為目的的頻繁申報、撤單或者大額申報、撤單,誤導(dǎo)其他投資者交易或者不交易,影響特定證券、期貨的交易價格、交易量,并進(jìn)行反向交易或者謀取相關(guān)利益。

 

第六項是“跨期、現(xiàn)貨市場操縱”。其行為特征是,行為人超過自己實(shí)際需要大量囤積現(xiàn)貨,影響特定期貨品種市場行情,并進(jìn)行相關(guān)期貨交易。

 

第七項是兜底條款。

 

關(guān)注點(diǎn)二:違法所得超百萬可入刑

 

結(jié)合實(shí)踐,《解釋》分別規(guī)定了七項數(shù)額數(shù)量的入罪標(biāo)準(zhǔn):

 

第一項是連續(xù)交易操縱的入罪標(biāo)準(zhǔn),即持有或者實(shí)際控制證券的流通股份數(shù)量達(dá)到該證券的實(shí)際流通股份總量百分之十以上,連續(xù)十個交易日的累計成交量達(dá)到同期該證券總成交量百分之五十以上的。持股比例、交易期限和成交量是影響證券交易價格、交易量的關(guān)鍵因素,行為人連續(xù)交易操縱達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)時,已經(jīng)嚴(yán)重危害該證券的自由市場定價機(jī)制,擾亂證券市場正常交易秩序,有必要予以刑事處罰。本項規(guī)定主要有三方面調(diào)整:

 

 
一是將持股優(yōu)勢比例由百分之三十調(diào)整為百分之十。主要考慮是,過去個股盤子普遍比較小,且并非全部為流通股,百分之三十的持股比例有一定合理性。隨著股權(quán)分置改革落地,目前個股盤子普遍比較大,且大部分為全流通股,百分之三十的持股比例在現(xiàn)實(shí)中很難達(dá)到。根據(jù)證券法的規(guī)定,持股百分之五以上的屬于大股東。鑒于目前仍有部分股票沒有實(shí)現(xiàn)全流通,同時也為行政處罰預(yù)留空間,本項將持股優(yōu)勢的比例確定為百分之十。
 
二是將“連續(xù)二十個交易日”調(diào)整為“連續(xù)十個交易日”。考慮到當(dāng)前短線操縱越來越普遍,以十個交易日為標(biāo)準(zhǔn),符合當(dāng)前短線操縱的一般規(guī)律,也符合證券交易所的統(tǒng)計方式。
 
三是將累計成交量占比由百分之三十調(diào)整為百分之二十。

 

 

第二項是約定交易操縱、自買自賣操縱的入罪標(biāo)準(zhǔn),即連續(xù)十個交易日的累計成交量達(dá)到同期該證券總成交量百分之二十以上的。約定交易操縱、自買自賣操縱的行為實(shí)質(zhì)是通過虛假交易制造假象,抬高或者打壓特定證券的價格,行為人乘機(jī)買入或者賣出,從中謀利或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。同樣考慮到短線操縱的實(shí)際情況,本項也將“連續(xù)二十個交易日”調(diào)整為“連續(xù)十個交易日”。

 

第三項是蠱惑交易操縱、搶帽子交易操縱、重大事件操縱、利用信息優(yōu)勢操縱的入罪標(biāo)準(zhǔn)。綜合考慮這些操縱手段的行為特點(diǎn)和發(fā)案態(tài)勢,本項以證券交易成交額在1000萬元以上作為入罪標(biāo)準(zhǔn)。

 

第四項、第五項是操縱期貨市場的入罪標(biāo)準(zhǔn)。操縱期貨市場行為對期貨市場正常交易秩序的危害性主要體現(xiàn)在持倉量超過限倉標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)量、累計成交量占比、期貨交易占用保證金數(shù)額等幾方面因素。經(jīng)研究并征求各方面意見建議,第四項、第五項重新調(diào)整確定了期貨交易占用保證金數(shù)額在五百萬元以上、累計成交量占比百分之二十以上等操縱期貨市場入罪標(biāo)準(zhǔn)。

 

第六項是虛假申報操縱的入罪標(biāo)準(zhǔn),即當(dāng)日累計撤回申報量達(dá)到同期該證券、期貨合約總申報量百分之五十以上,且證券撤回申報額在一千萬元以上、撤回申報的期貨合約占用保證金數(shù)額在五百萬元以上的。本項規(guī)定與《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)(二)》相比,在原有撤回申報量占比標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上,增加規(guī)定了證券撤回申報額和占用期貨保證金數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn),將單一的比例標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為比例+數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。主要是為了避免交易不活躍證券或者期貨合約較少量即達(dá)到相關(guān)比例入罪標(biāo)準(zhǔn),更加準(zhǔn)確評價虛假申報操縱行為的社會危害性。

 

第七項是各類操縱證券、期貨市場行為的違法所得數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)研究并征求各方面意見建議,根據(jù)資本市場執(zhí)法司法實(shí)踐的具體情況,本項將違法所得數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)確定為一百萬元。

 

為了進(jìn)一步嚴(yán)密刑事法網(wǎng),更加有力懲治此類犯罪,《解釋》第3條在第2條規(guī)定的基礎(chǔ)上,規(guī)定了七項“數(shù)額+情節(jié)”的入罪標(biāo)準(zhǔn)作為補(bǔ)充。本條中的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)是違法所得數(shù)額在五十萬元以上,按照第2條違法所得數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的百分之五十掌握,具體情節(jié)分別從特殊主體、特殊時期、受過刑事處罰或者行政處罰、造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果等方面對實(shí)踐中常見的情形作了規(guī)定。

 

《解釋》第4條規(guī)定了“情節(jié)特別嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)??紤]到當(dāng)前經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展和執(zhí)法司法實(shí)踐的實(shí)際情況,為合理控制第二檔量刑檔次的適用,本條中證券成交量占比按照入罪標(biāo)準(zhǔn)的2.5倍掌握,證券交易成交額和期貨交易占用保證金數(shù)額按照入罪標(biāo)準(zhǔn)的5倍掌握,違法所得數(shù)額按照入罪標(biāo)準(zhǔn)的10倍掌握。

 

關(guān)注點(diǎn)三:五類情形認(rèn)定為“自己實(shí)際控制的賬戶”

 

執(zhí)法司法實(shí)踐中,行為人操縱證券、期貨市場時,為逃避有效監(jiān)管,絕大多數(shù)不使用自己名下的賬戶,而利用他人賬戶實(shí)施操縱行為,且在被調(diào)查時往往拒不承認(rèn)對他人賬戶的實(shí)際控制權(quán)。隨著證券交易方式的信息化、電子化程度越來越高,行為人操縱手段日益網(wǎng)絡(luò)化、智能化,調(diào)查取證難度不斷加大,賬戶究竟由誰實(shí)際控制已經(jīng)成為認(rèn)定此類犯罪的難點(diǎn)問題。

 

《解釋》第五條以行為人對賬戶內(nèi)資產(chǎn)是否具有交易決策權(quán)作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),明確列舉了五種可以認(rèn)定為“自己實(shí)際控制的賬戶”的情形:

 

 
第一項是行為人以自己名義開戶并使用的實(shí)名賬戶;
 
第二項是行為人向賬戶轉(zhuǎn)入或者從賬戶轉(zhuǎn)出資金,并承擔(dān)實(shí)際損益的他人賬戶;
 
第三項是行為人通過第一項、第二項以外的方式管理、支配或者使用的他人賬戶;
 
第四項是行為人通過投資關(guān)系、協(xié)議等方式對賬戶內(nèi)資產(chǎn)行使交易決策權(quán)的他人賬戶;
 
第五項是其他有證據(jù)證明行為人具有交易決策權(quán)的賬戶。
 
同時,還規(guī)定了“自己實(shí)際控制的賬戶”的例外情形,即有證據(jù)證明行為人對第一項至第三項賬戶內(nèi)資產(chǎn)沒有交易決策權(quán)的除外。

 

關(guān)注點(diǎn)四:新三板區(qū)別對待

 

目前,我國證券市場包括主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、新三板以及新設(shè)立的科創(chuàng)板。操縱主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板證券,構(gòu)成操縱證券市場犯罪的,依照《解釋》的規(guī)定定罪處罰。

 

《解釋》對“新三板”市場的適用問題,主要考慮到,根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》的規(guī)定,“新三板”具有區(qū)別于深交所、上交所的特點(diǎn):

 

一是服務(wù)對象不同。“新三板”主要為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù),在新三板掛牌交易的公司,一般規(guī)模較小,公司業(yè)績不穩(wěn)定,不符合在主板上市的條件。

 

二是投資者不同。“新三板”對投資者設(shè)置較高門檻(如要求自然人投資人日均金融資產(chǎn)500萬人民幣以上),投資者必須具有較強(qiáng)的風(fēng)險識別能力與承受能力。

 

三是股票轉(zhuǎn)讓方式不同。“新三板”股票轉(zhuǎn)讓可以采取協(xié)議方式、做市方式、競價方式或其他證監(jiān)會批準(zhǔn)的轉(zhuǎn)讓方式。

 

但是,“新三板”市場對證券交易的誠實(shí)信用原則、公開公正公平交易原則、穩(wěn)定有序市場秩序的要求,與深交所、上交所是完全相同的。因此,本條明確對于操縱“新三板”市場的行為原則上應(yīng)當(dāng)比照執(zhí)行《解釋》的規(guī)定。同時,考慮到“新三板”市場中掛牌公司體量較小,股票流通性較低,為防止不當(dāng)擴(kuò)大刑事打擊面,本條排除《解釋》規(guī)定的證券成交量占比標(biāo)準(zhǔn)的適用。

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